En Brasil, el concepto de sociedad an\u00f3nima abierta es, al mismo tiempo, r\u00edgido y flexible. Es r\u00edgido porque la definici\u00f3n de sociedad an\u00f3nima abierta tiene en cuenta el registro de la sociedad en la Comisi\u00f3n de Valores Mobiliarios de Brasil (CVM). Por otro lado, es flexible porque los valores mobiliarios se definen como todos aquellos t\u00edtulos o contratos que, cuando se ofrecen p\u00fablicamente, generan derechos de participaci\u00f3n, asociaci\u00f3n o remuneraci\u00f3n con rendimientos derivados de los esfuerzos de un emprendedor o de terceros.<\/p>\n\n\n\n
Para aclarar estos conceptos, vale la pena mencionar algunas situaciones emblem\u00e1ticas. Por ejemplo, es perfectamente legal en Brasil que una sociedad an\u00f3nima emita valores mobiliarios sin estar registrada en la CVM, manteni\u00e9ndose as\u00ed como una sociedad an\u00f3nima cerrada. Esto ocurre, especialmente, cuando la sociedad emite valores mobiliarios representativos de deuda que son objeto de una oferta p\u00fablica dirigida exclusivamente a inversores profesionales y realizada mediante el rito de distribuci\u00f3n autom\u00e1tica. Este es uno de los casos en que la CVM exime el registro.<\/p>\n\n\n\n
De manera contraria a lo intuitivo: (i) pueden existir sociedades an\u00f3nimas cerradas que emiten valores mobiliarios; (ii) las sociedades an\u00f3nimas abiertas no necesariamente emiten acciones como valores mobiliarios; y (iii) pueden existir sociedades an\u00f3nimas abiertas que no tengan control diluido (de hecho, en Brasil, la mayor\u00eda de las sociedades abiertas tienen control concentrado).<\/p>\n\n\n\n
Las razones de estas distinciones legales y normativas son diversas y, en \u00faltima instancia, derivan de las dificultades asociadas al concepto de valor mobiliario. \u201cValor mobiliario\u201d es una expresi\u00f3n que proviene del franc\u00e9s, pero, en la pr\u00e1ctica, en Brasil se utiliza el concepto estadounidense de \u201csecurity<\/em>\u201d (como se defini\u00f3 legalmente al inicio de este art\u00edculo).<\/p>\n\n\n\n Para comprender qu\u00e9 es un \u201csecurity<\/em>\u201d, es necesario conocer la historia de este t\u00e9rmino. En Estados Unidos, despu\u00e9s de la crisis de 1929, se buscaron reglas para evitar grandes problemas como los que se vivieron al inicio de la Gran Depresi\u00f3n. As\u00ed, se implementaron normativas para proteger a los inversores. Generalmente, los titulares de \u201csecurities<\/em>\u201d no determinan el contenido del negocio al que se adhieren (no redactan, por ejemplo, los estatutos sociales de la compa\u00f1\u00eda) ni suelen gestionar los recursos recaudados (no es sencillo, por ejemplo, convocar una asamblea general para sustituir a los administradores).<\/p>\n\n\n\n En Estados Unidos, los debates sobre los \u201csecurities<\/em>\u201d fueron extensos y, en \u00faltima instancia, el resultado de estas discusiones fue incorporado al derecho brasile\u00f1o. Actualmente, Brasil tiene un concepto amplio de valores mobiliarios para garantizar una protecci\u00f3n s\u00f3lida a diversos tipos de inversores en los mercados de capitales de gran escala.<\/p>\n\n\n\n Como parte de la protecci\u00f3n a los inversores, las normas sobre hechos o actos relevantes est\u00e1n previstas en la Resoluci\u00f3n CVM N\u00ba 44\/2021. Estas normas se refieren, principalmente, a decisiones que pueden afectar los precios de los valores mobiliarios, con el objetivo de que cierta informaci\u00f3n eventual, denominada actos o hechos relevantes, se divulgue ampliamente para proteger los intereses de los inversores.<\/p>\n\n\n\n Esta resoluci\u00f3n sustituy\u00f3 a la N\u00ba 358\/2002, llenando as\u00ed el vac\u00edo del tipo penal en blanco dispuesto en el art\u00edculo 27-D de la Ley N\u00ba 6.385\/1976. De este modo, la penalizaci\u00f3n del insider trading<\/em> se incorpor\u00f3 al ordenamiento jur\u00eddico brasile\u00f1o solo en 2017, mediante una enmienda introducida por la Ley N\u00ba 13.506.<\/p>\n\n\n\n El valor protegido por la norma penal que justifica la existencia de este delito var\u00eda entre los siguientes: el patrimonio de los inversores, la igualdad entre ellos, los intereses de la sociedad emisora de valores mobiliarios, el correcto funcionamiento del mercado de valores, entre otros. Sin embargo, es un\u00e1nime que el uso de informaci\u00f3n relevante que configura este delito debe ocurrir en el contexto de la negociaci\u00f3n de valores mobiliarios, como se desprende de la propia ley.<\/p>\n\n\n\n Este tipo penal es considerado especial, ya que solo puede ser responsable quien, por su cargo o funci\u00f3n, tenga acceso a informaci\u00f3n privilegiada relevante para el mercado y est\u00e9 obligado a mantenerla en confidencialidad. El art\u00edculo 8 de la Resoluci\u00f3n N\u00ba 44 menciona, entre los obligados a guardar secreto, a los accionistas controladores, directores, miembros del consejo de administraci\u00f3n, del consejo fiscal y de cualquier \u00f3rgano con funciones t\u00e9cnicas o consultivas.<\/p>\n\n\n\n Otros profesionales tambi\u00e9n pueden estar sujetos a esta obligaci\u00f3n de confidencialidad seg\u00fan la ley, como se deduce del p\u00e1rrafo primero del art\u00edculo 27-D, que dispone: \u201cIncurre en la misma pena quien transmite informaci\u00f3n confidencial relativa a un hecho relevante al que haya tenido acceso en raz\u00f3n de su cargo o posici\u00f3n en el emisor de valores mobiliarios o en virtud de una relaci\u00f3n comercial, profesional o de confianza con el emisor\u201d.<\/p>\n\n\n\n Aunque pueda cuestionarse la relevancia pol\u00edtico-criminal de este delito, dado el escaso n\u00famero de casos existentes en los tribunales brasile\u00f1os, cabe se\u00f1alar que penalizaciones similares existen en otros pa\u00edses, como Espa\u00f1a y Alemania. Adem\u00e1s, la discusi\u00f3n sobre los l\u00edmites y criterios para la expansi\u00f3n del derecho penal a conductas relacionadas con la econom\u00eda; la necesidad de pensar en formas alternativas y m\u00e1s efectivas para resolver tales conflictos; y la relaci\u00f3n problem\u00e1tica entre el derecho penal y el derecho administrativo en este sector han sido objeto de intensos debates jur\u00eddicos en Brasil.<\/p>\n\n\n\n \u00c1rea de Derecho Societario de Franco Advogados con la contribuci\u00f3n de Chiavelli Falavigno<\/strong><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" En Brasil, el concepto de sociedad an\u00f3nima abierta es, al mismo tiempo, r\u00edgido y flexible. Es r\u00edgido porque la definici\u00f3n de sociedad an\u00f3nima abierta tiene en cuenta el registro de la sociedad en la Comisi\u00f3n de Valores Mobiliarios de Brasil (CVM). 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